永不墜落的盛世電梯墜落了？法學(xué)家：罪名不成立

                 特邀記者  曾義

    今年45歲的金徐凱出生在四川眉山的一個(gè)農(nóng)家家庭，從小酷愛(ài)發(fā)明。在廣東打工期間發(fā)明了出租車有客沒(méi)客的顯示牌，因此被選為1998年的第二屆“全國(guó)十大杰出外來(lái)務(wù)工青年”到人民大會(huì)堂受表彰并做報(bào)告。他后來(lái)一直從事研究和發(fā)明，在2008年的時(shí)候發(fā)明了太空馬桶，解決了宇航員在太空上生理排泄問(wèn)題，這個(gè)技術(shù)他無(wú)償獻(xiàn)給了航天事業(yè)。他成為2010年中國(guó)發(fā)明家大擂臺(tái)的總冠軍。

    金徐凱潛心研究電梯二十多年，成功改變了傳統(tǒng)電梯的設(shè)計(jì)理念，采用世界首創(chuàng)的嵌入式螺旋升降系統(tǒng)，即在電梯井壁上安裝C字形鋼軌，在鋼軌內(nèi)運(yùn)用開(kāi)放式螺旋軸承原理上下往復(fù)運(yùn)動(dòng)，從而帶動(dòng)電梯轎廂升降，實(shí)現(xiàn)了電梯“永不墜落”。全面替代傳統(tǒng)電梯的采用鋼絲纜繩和滑輪的升降系統(tǒng)。該設(shè)計(jì)理念做成的產(chǎn)品，最大的特點(diǎn)是顛覆了電梯安裝需要頂層機(jī)房與底層基坑的傳統(tǒng)思維，特別適合老舊社區(qū)樓棟的改造安裝。

    在全球電梯行業(yè)他有四大發(fā)明金獎(jiǎng)，分別是參加美國(guó)、德國(guó)、丹麥、荷蘭的國(guó)際發(fā)明大獎(jiǎng)賽，獲得金獎(jiǎng)。2014年，金徐凱作為發(fā)明人，分別向中國(guó)和美國(guó)專利局申請(qǐng)發(fā)明專利。2017年5月17日中國(guó)專利局授予其發(fā)明專利權(quán)，2018年3月27日美國(guó)專利局授予其發(fā)明專利權(quán)。該項(xiàng)技術(shù)是電梯問(wèn)世160多年以來(lái)的技術(shù)創(chuàng)新革命，是盛世電梯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的核心技術(shù)。目前金徐凱已取得有關(guān)盛世電梯發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利及計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)等專利權(quán)共計(jì)150余項(xiàng)，從電梯升降、制動(dòng)、面板、按鈕、軟件、智慧管理等方面，已形成了立體形全覆蓋的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。

    立體型密集知識(shí)產(chǎn)權(quán)的形成，使得盛世電梯具有“永不墜落”、“停電可用”、“卡梯自救”、“火災(zāi)逃生”、“安裝方便”、“自動(dòng)診斷”等技術(shù)優(yōu)勢(shì)特點(diǎn)，成功解決了傳統(tǒng)電梯存在的“墜毀”、“沖頂”、“溜梯”等安全隱患，在國(guó)際、國(guó)內(nèi)率先定義了全球安全電梯新標(biāo)準(zhǔn)，是國(guó)內(nèi)唯一通過(guò)自主創(chuàng)新、掌握核心科技與制造技術(shù)的民族品牌電梯企業(yè)，亦被稱之為自電梯問(wèn)世160多年以來(lái)的第二次電梯革命（由傳統(tǒng)曳引式到螺旋推動(dòng)式）。

    為把科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為實(shí)用型產(chǎn)品，金徐凱在2014年4月2日成立了深圳盛世電梯股份有限公司，專項(xiàng)負(fù)責(zé)盛世電梯的研發(fā)工作，即研發(fā)中心；2017年12月11日，金徐凱作為股東之一設(shè)立北京盛世電梯股份有限公司，專項(xiàng)負(fù)責(zé)盛世電梯的整個(gè)產(chǎn)品的運(yùn)營(yíng)銷售工作，形成盛世電梯的銷售運(yùn)營(yíng)中心。北京公司注冊(cè)資本為人民幣500萬(wàn)元，股東為金徐凱（占股45%）、北京盛世眾城實(shí)業(yè)有限公司（占股55%），法定代表人劉彥宇。2018年7月13日，深圳公司全資在成都市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)設(shè)立盛世電梯科技有限公司，專門負(fù)責(zé)盛世電梯的在研發(fā)期的生產(chǎn)工作，并在量產(chǎn)后作為盛世電梯的生產(chǎn)、安裝、維保基地。

    2019年3月29日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局向四川公司頒發(fā)《中華人民共和國(guó)特種設(shè)備制造許可證（電梯）》（編號(hào)TS2310808-2023）。

    2019年5月31日，四川省市場(chǎng)監(jiān)督管理局向四川公司頒發(fā)《中華人民共和國(guó)特種設(shè)備安裝、改造、修理許可證（電梯）》（編號(hào)TS3351757-2023），由此獲得了將知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為實(shí)際產(chǎn)品市場(chǎng)的行政許可條件。

   經(jīng)國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)等部門推薦，盛世電梯技術(shù)于2016年6月獲得第31屆“美國(guó)匹茲堡國(guó)際發(fā)明大賽金獎(jiǎng)”，是電梯行業(yè)所獲得的唯一金獎(jiǎng)；2016年10月獲得第68屆“德國(guó)紐倫堡國(guó)際發(fā)明展金獎(jiǎng)”；2017年5月獲得第116屆“巴黎國(guó)際發(fā)明展覽會(huì)金獎(jiǎng)”；2018年4月獲得“第48屆日內(nèi)瓦國(guó)際發(fā)明展金獎(jiǎng)”。三年之內(nèi)，獲得四個(gè)代表國(guó)際頂級(jí)水平的國(guó)際金獎(jiǎng)。

    雖然盛世電梯申請(qǐng)了150多個(gè)專利，世界上也得到了認(rèn)可，但是在推廣過(guò)程中不甚理想。于是盛世電梯公司人員在2019年3月2日根據(jù)盛世電梯是舊樓加裝專用電梯的特殊要求，必須依據(jù)訂單確定每部電梯的尺寸、規(guī)格進(jìn)行個(gè)性化生產(chǎn)的特點(diǎn)，制定了銷售模式：你只需要出2萬(wàn)元的訂金就可以預(yù)訂并贈(zèng)送一定股權(quán)，當(dāng)電梯生產(chǎn)后可以優(yōu)先安排。因?yàn)橛嗁?gòu)的每臺(tái)電梯都有編號(hào)，根據(jù)你的編號(hào)可以優(yōu)先安裝，也可以通過(guò)公司轉(zhuǎn)讓出去。而這2萬(wàn)就可以抵3萬(wàn)的貨款。公司制定了銷售獎(jiǎng)勵(lì)方案：直接銷售有10%的獎(jiǎng)勵(lì)，一臺(tái)電梯2萬(wàn)的預(yù)訂單，推薦人可以得到2千元的銷售傭金。為鼓勵(lì)團(tuán)隊(duì)銷售，公司還分配了管理傭金，當(dāng)你的業(yè)績(jī)達(dá)到了30萬(wàn)預(yù)訂單時(shí)，新增部分拿4%；而總數(shù)達(dá)到100萬(wàn)時(shí)，可拿100萬(wàn)以外新增部分的4%。對(duì)于高級(jí)主任，下面有兩個(gè)100萬(wàn)，這個(gè)時(shí)候可以拿到新增業(yè)績(jī)的4%。再往上當(dāng)你的業(yè)績(jī)?cè)絹?lái)越好，下面有兩個(gè)高級(jí)主任就可以拿新增業(yè)績(jī)的4%。高級(jí)經(jīng)理是產(chǎn)生兩個(gè)業(yè)務(wù)經(jīng)理的時(shí)候就拿新增業(yè)績(jī)的4%，以此類推。當(dāng)被推廣預(yù)購(gòu)者業(yè)績(jī)超過(guò)推廣預(yù)購(gòu)者本人的業(yè)績(jī)時(shí)，公司不再給予被推廣預(yù)購(gòu)者再推廣的新增業(yè)績(jī)4%的間接獎(jiǎng)勵(lì)；所有的直接獎(jiǎng)勵(lì)和間接獎(jiǎng)勵(lì)總額不超過(guò)每單筆預(yù)訂金額2萬(wàn)元的30%。

        深圳盛輝大廈頤合花園C座加裝電梯效果圖

    自2019年4月取得生產(chǎn)行政許可證件后，北京公司在全國(guó)各地進(jìn)行了盛世電梯的預(yù)訂工作，預(yù)訂對(duì)象只針對(duì)別墅安裝和老舊社區(qū)的舊樓加裝，由客戶及代理商（初選）按照每臺(tái)電梯交付2萬(wàn)元預(yù)付訂金（可抵3萬(wàn)元電梯貨款），簽訂預(yù)訂意向書(shū)（認(rèn)購(gòu)書(shū)）。當(dāng)年有5000多訂單，涉及到的金額大概是近3億。每一筆訂單的40%是交給研發(fā)中心作為研發(fā)費(fèi)用的，60%是用于運(yùn)營(yíng)公司，這60%北京公司留下以后，30%用于營(yíng)銷獎(jiǎng)勵(lì)即銷售傭金和管理傭金等。25%留下來(lái)作為備用金，將來(lái)到期以后滿兩年要退單的，就有25%的備用金。另外5%作為企業(yè)運(yùn)營(yíng)、營(yíng)銷費(fèi)用。之后有1千多個(gè)訂單退了。 

桂林·東方庭院別墅加裝盛世電梯案例 

  2019年下半年，四川公司開(kāi)始對(duì)眉山（眉山別墅及龍璽臺(tái)3棟2單元）、桂林（東方庭院8棟D戶別墅、1棟E號(hào)別墅）、惠州（惠陽(yáng)半島一號(hào)）、深圳（云浮新興別墅）、貴陽(yáng)（興隆城市花園）等地的預(yù)訂電梯，陸續(xù)開(kāi)始組織材料，投入生產(chǎn)安裝，逐步鋪開(kāi)全國(guó)別墅電梯產(chǎn)品的運(yùn)營(yíng)安裝。

 中央氣象局安裝電梯外觀效果圖

   2019年11月，盛世電梯公司因其強(qiáng)大的研發(fā)能力、廣闊的發(fā)展前景和高度的社會(huì)責(zé)任感，榮獲“2019年中國(guó)最具投資價(jià)值企業(yè)”殊榮。

   也在2019年11月，湖南邵陽(yáng)市有關(guān)部門將盛世電梯的銷售模式上升到涉嫌傳銷打掉了。2019年11月18日邵陽(yáng)市對(duì)金徐凱、賀忠梅、蔣妍如等9名北京盛世公司、深圳盛世公司、四川盛世公司高管以涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪立案。2010年8月11日案件移送邵陽(yáng)市大祥區(qū)人民檢察院審查起訴，現(xiàn)被退回補(bǔ)充偵查。金徐凱、賀忠梅、蔣妍如等6人被羈押于邵陽(yáng)市看守所，張敏等三人取保候?qū)彙?/span>

    對(duì)此，多位著名法學(xué)家發(fā)表了自己的看法。

    中國(guó)人民大學(xué)等�？妥�教授、博士生導(dǎo)師、國(guó)務(wù)院重大經(jīng)濟(jì)課題小組成員付小平教授認(rèn)為：第一，這個(gè)企業(yè)有這么多的發(fā)明專利，以做品牌為主，營(yíng)銷模式應(yīng)該去抓營(yíng)銷人員，抓老板是不對(duì)的，老板是真正的企業(yè)家，有發(fā)明專利，是電梯市場(chǎng)的革命。第二，公司有項(xiàng)目計(jì)劃書(shū)、有融資、有宣傳力度，民營(yíng)企業(yè)向銀行貸款比登天還難。但是融資是銷售人員的事情，與企業(yè)家真的沒(méi)有多大關(guān)系，這個(gè)企業(yè)發(fā)明人是準(zhǔn)備做品牌的，是電梯的革命者。第三，電梯行業(yè)太多，市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)比較困難。針對(duì)電梯銷售的特定消費(fèi)群體，需要特定的銷售渠道，也只能采取特殊的銷售手段。 

    中國(guó)人民大學(xué)商法研究所的所長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師劉俊海教授認(rèn)為：區(qū)分法人和個(gè)人，區(qū)分甲公司和乙公司，有一個(gè)底線思維。幾個(gè)公司是相互獨(dú)立的法人，不能把深圳、四川、北京的所有公司都一網(wǎng)打盡。即便那塊的工作人員涉嫌傳銷罪，律師也可以做無(wú)罪辯護(hù)。

    刑法講的是罪行法定，無(wú)罪推定，疑罪從無(wú)。法定是罪名在法律上有規(guī)定要問(wèn)責(zé)。這五千人是什么身份，也可能是股東，也可能是營(yíng)銷員。他們喊疼了沒(méi)有，財(cái)產(chǎn)利益、人身利益有沒(méi)有受到侵害，核心要件是有沒(méi)有社會(huì)危害性。不管是有人舉報(bào)，還是網(wǎng)絡(luò)輿情的監(jiān)測(cè)，最終還要回歸到有沒(méi)有社會(huì)危害性。如果說(shuō)還沒(méi)有危害性，能不能通過(guò)行政監(jiān)管和行政處罰的方式糾正和改正商業(yè)模式，我提出一個(gè)建議，通過(guò)責(zé)令限期整改的方式或者繳納罰款的方式予以糾正，這樣的方式也體現(xiàn)我們對(duì)新業(yè)態(tài)的包容監(jiān)管和審慎監(jiān)管的理念。

    國(guó)家法官學(xué)院教授、中國(guó)法律文書(shū)研究會(huì)前名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)張泗漢教授認(rèn)為：構(gòu)不構(gòu)成傳銷關(guān)鍵要看，這個(gè)傳銷活動(dòng)是誰(shuí)在組織，誰(shuí)在領(lǐng)導(dǎo)，犯罪主體是誰(shuí)，把這個(gè)寫明確。北京盛世電梯股份有限公司在進(jìn)行這個(gè)營(yíng)銷活動(dòng)，是不是傳銷要用事實(shí)說(shuō)話。從意向書(shū)上看，和客戶定的電梯可以看出來(lái)公司是在進(jìn)行營(yíng)銷活動(dòng)。營(yíng)銷活動(dòng)主體里面，誰(shuí)是主要負(fù)責(zé)的責(zé)任人員，還有直接責(zé)任人員，就要看涉及到老總他在這個(gè)營(yíng)銷電梯活動(dòng)當(dāng)中，是不是他發(fā)起的、組織、策劃及指揮的，如果說(shuō)他一點(diǎn)都沒(méi)有參與他就不是責(zé)任人。

    第二，從活動(dòng)來(lái)看，公司的營(yíng)銷是傳銷還是直銷，刑法對(duì)傳銷問(wèn)題有三個(gè)要件必須具備，一是入門費(fèi)、拉人頭，人頭的數(shù)量作為業(yè)績(jī)計(jì)酬的基礎(chǔ)，而不是以銷售產(chǎn)品的業(yè)績(jī)做基礎(chǔ)。 現(xiàn)在看第一個(gè)問(wèn)題，入門費(fèi)表面看起來(lái)問(wèn)題不大，這是一個(gè)問(wèn)題。買一臺(tái)2萬(wàn)塊錢，取得買電梯的資格，但是有一個(gè)合同書(shū)，有一個(gè)意向書(shū)，是一個(gè)邀約活動(dòng)，2萬(wàn)塊錢可以抵扣，到時(shí)候是以3萬(wàn)抵扣，這樣來(lái)看不是入門費(fèi)，入門費(fèi)是直接給錢，沒(méi)有對(duì)價(jià)的意思。拉人頭的問(wèn)題，以拉人頭的數(shù)量計(jì)算業(yè)績(jī)，而不是實(shí)際的營(yíng)業(yè)，你們的表達(dá)確實(shí)像傳銷，分了九個(gè)層級(jí)，實(shí)踐當(dāng)中被認(rèn)定傳銷三個(gè)層級(jí)就夠了，不需要九個(gè)層級(jí)，兩高的解釋，2019年有一個(gè)處理意見(jiàn)的解釋講的很清楚，三級(jí)就夠了，你們是九級(jí)。當(dāng)然不在層級(jí)的高低，層級(jí)也是一般現(xiàn)象，正常的營(yíng)銷活動(dòng)也是有層級(jí)，不是說(shuō)有層級(jí)就是傳銷，關(guān)鍵是頭一級(jí)的收入是下面的，這個(gè)就是傳銷，跟團(tuán)隊(duì)的計(jì)酬怎么區(qū)分，五千臺(tái)銷售者真正是客戶的有多少？你們的推銷員、主任、高級(jí)主任有多少？這些人，高級(jí)主任也好，這些是名字的問(wèn)題，實(shí)際的交易賣電梯產(chǎn)品為基礎(chǔ)，而不是推銷員，不是推銷多少人數(shù)。 第三條就是有沒(méi)有欺詐的問(wèn)題，如果沒(méi)有任何的欺詐就不構(gòu)成犯罪。你要退款，馬上給你退，實(shí)際上我已經(jīng)退了一千多臺(tái)了，說(shuō)明就不是騙錢。從政策上來(lái)講要保護(hù)民營(yíng)企業(yè)家，能不判就不要判，有助于促進(jìn)我國(guó)電梯事業(yè)的發(fā)展，特別是資金方面不要凍結(jié)，如果凍結(jié)了賣貨就實(shí)現(xiàn)不了，從政策上國(guó)家要保護(hù)民營(yíng)企業(yè)，支持正當(dāng)?shù)臓I(yíng)銷。因?yàn)椴辉搩鼋Y(jié)的凍結(jié)了，造成很多企業(yè)員工失業(yè)了。

    北京外國(guó)語(yǔ)大學(xué)法學(xué)教授、博士生導(dǎo)師、中國(guó)刑法學(xué)理事會(huì)理事、中國(guó)中小企業(yè)權(quán)益保障顧問(wèn)王文華教授認(rèn)為：對(duì)定罪來(lái)說(shuō)，目前的材料看還不足以支撐事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。刑法解決兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是主觀，一個(gè)是客觀，主觀有沒(méi)有故意犯罪，有沒(méi)有犯罪的意圖，現(xiàn)在看起來(lái)對(duì)你們特別有利的，最有利的是主觀上沒(méi)有騙取，刑法的組織傳銷罪是規(guī)定在詐騙罪內(nèi)的傳銷，即使是傳銷模式但是不一定構(gòu)成傳銷犯罪，更不一定構(gòu)成組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪。最有利的一條就是有一千多人已經(jīng)退款了，你們并沒(méi)有錢來(lái)了，結(jié)款逃跑了或者做其他的非法經(jīng)營(yíng)。錢可以進(jìn)來(lái)，也可以出去，符合民商的意思自治，可以自己自主處理這些民事行為，不是強(qiáng)迫，也沒(méi)有脅迫，也沒(méi)有利誘，進(jìn)出自由�？陀^上，社會(huì)危害性跟其他的傳銷不一樣，那么多的組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪，那些案件不僅后果嚴(yán)重，造成群眾性事件，或者有一些資金還不上，或者資金去向已經(jīng)做其他的使用。而且客觀上來(lái)說(shuō)，你們沒(méi)有人來(lái)鬧事。第一經(jīng)濟(jì)上并沒(méi)有給這些人造成損失；第二社會(huì)影響上也沒(méi)有造成惡劣或者不良的影響；第三客觀上來(lái)說(shuō)你們的退款的行為、行動(dòng)也證實(shí)了你們并沒(méi)有主觀上非法占有的目的。刑法的組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪是詐騙性質(zhì)的犯罪，整個(gè)案件看起來(lái)這個(gè)要件不符合，那么前面這三條是要綜合起來(lái)評(píng)判，那三條即使符合了沒(méi)有第四條騙取這一條，這個(gè)罪也不成立。我個(gè)人認(rèn)為從主觀客觀上都不具備典型的組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪騙取的要件，這個(gè)罪顯然不符合了。

   另外，我一直主張對(duì)公司特別是中小企業(yè)能用民事手段解決的不要?jiǎng)佑眯姓�處罰，民事解決不了，那就是第二步再上行政責(zé)任，這個(gè)電梯確實(shí)很有創(chuàng)新性，整改一下可以繼續(xù)運(yùn)營(yíng)，交一點(diǎn)罰款也可以，這是行政處罰更好的手段。第三個(gè)非得動(dòng)用刑法的才上刑法，目前看來(lái)動(dòng)用刑法的主客觀要件也不符合，也沒(méi)有造成現(xiàn)實(shí)的危害，這個(gè)模式帶有傳銷的特征，但是也并沒(méi)有走到組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪這樣一個(gè)地步。在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)，國(guó)務(wù)院也出了改善營(yíng)商環(huán)境的條例，里面寫的很清楚，在經(jīng)濟(jì)下行的環(huán)境下應(yīng)該對(duì)這種創(chuàng)新型的企業(yè)，新模式、新經(jīng)濟(jì)、新業(yè)態(tài)，要采用鼓勵(lì)包容審慎的態(tài)度，從哪個(gè)方面來(lái)講都不至于追究刑事責(zé)任。

    曾任中國(guó)人大、全國(guó)政協(xié)常委，現(xiàn)在是公安部首批特約監(jiān)察員的夏家駿教授認(rèn)為：這個(gè)電梯能夠走向世界，是新生事物，我們要處處更加謹(jǐn)慎的，不能一棍子打死，電梯企業(yè)所做的是創(chuàng)新，對(duì)創(chuàng)新應(yīng)當(dāng)支持，新生事物與傳銷是兩碼事，傳銷是投機(jī)、盤剝民眾，在這個(gè)案子中有關(guān)部門太著急了，抓人不太合適。